/ / Новости PRAVO.BY
20.10.2020

Профессионально об актуальном: Кто может быть заявителем на обязательную сертификацию, декларирование соответствия и иные виды обязательной оценки соответствия

Кто может быть заявителем на обязательную сертификацию, декларирование соответствия и иные виды обязательной оценки соответствия: законодательство Республики Беларусь, право Евразийского экономического союза и консультативное заключение суда Евразийского экономического союза от 31 октября 2019 г.

Материал подготовлен
с использованием нормативных
правовых актов по состоянию
на 4 сентября 2020 г.

Прежде всего отметим, что в национальном законодательстве об оценке соответствия техническим требованиям и аккредитации органов по оценке соответствия термин «обязательная оценка соответствия техническим требованиям» не используется, при этом применяется более общий термин: «оценка соответствия техническим требованиям». Однако, исходя из комплексного анализа норм Закона Республики Беларусь от 24 октября 2016 г. № 437-З «Об оценке соответствия техническим требованиям и аккредитации органов по оценке соответствия» (далее – Закон об оценке) и Договора о Евразийском экономическом союзе (далее – Договор о ЕАЭС), в настоящей статье под обязательной оценкой соответствия техническим требованиям понимается обязательное подтверждение соответствия (в формах обязательной сертификации и декларирования соответствия) (подпункт 1.28 пункта 1 статьи 1, пункт 1 статьи 23 Закона об оценке), а также испытания (в качестве самостоятельной формы оценки соответствия) и иные формы оценки соответствия, предусмотренные техническими регламентами Таможенного союза (далее – ТР ТС) и Евразийского экономического союза (далее – ТР ЕАЭС), в качестве обязательных (различные виды регистраций (государственных регистраций), экспертиз, технические освидетельствования, классификации, одобрения типа, технические осмотры продукции и др.) (подпункт 1.3 пункта 1, пункт 2 статьи 12, пункт 1 статьи 60 Закона об оценке; подпункты 6, 13 и 14 пункта 1 статьи 51, пункт 2 статьи 53 Договора о ЕАЭС, пункт 5 приложения № 9 к Договору о ЕАЭС).

Вопрос о том, кто может выступать в качестве заявителя на обязательную сертификацию либо лица, осуществляющего декларирование соответствия, либо заявителя на иные виды (формы) обязательной оценки соответствия техническим требованиям (далее, если не определено иное, – заявитель) имеет важное практическое значение при выпуске продукции, подлежащей обязательной оценке соответствия техническим требованиям (далее – обязательная оценка соответствия), в обращение. Неверное определение соответствующего лица повлечет невозможность осуществления процедур обязательной оценки соответствия в полном объеме (отказ в осуществлении административной процедуры, отказ в принятии (возврат) заявления (заявки) и т.п.).

Так, исходя из подпункта 9.3 пункта 9 статьи 30 Закона об оценке, одним из оснований для отказа в регистрации декларации о соответствии Национальной системы подтверждения соответствия Республики Беларусь является «несоответствие лица, принимающего декларацию о соответствии», положениям Закона об оценке, технического регламента Республики Беларусь, либо нормативного правового акта Президента Республики Беларусь или иного правового акта в соответствии с определенным им порядком, предусматривающих введение обязательного подтверждения соответствия в связи с необходимостью принятия оперативных мер государственного регулирования, либо правил подтверждения соответствия, которые устанавливают круг лиц, принимающих декларацию о соответствии.

В целом аналогичный подход предусмотрен и в отношении регистрации деклараций о соответствии ТР ТС и ТР ЕАЭС. Согласно подпункту г) пункта 12 Порядка регистрации, приостановления, возобновления и прекращения действия деклараций о соответствии продукции требованиям технических регламентов Евразийского экономического союза, утвержденного Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 20 марта 2018 г. № 41, «несоответствие заявителя, принявшего декларацию о соответствии продукции требованиям технических регламентов Евразийского экономического союза (технических регламентов Таможенного союза), требованиям технического регламента, устанавливающим круг заявителей для определенного объекта декларирования соответствия (серийный выпуск, партия или единичное изделие)» служит основанием для отказа в регистрации соответствующей декларации.

В отношении обязательной сертификации последствия несоответствия заявителя установленным к нему требованиям в настоящее время однозначно не урегулированы. Представляется, что данный вопрос будет разрешен на этапе рассмотрения заявки на сертификацию (как первичной процедуре в рамках сертификации) органом по сертификации путем (с учетом того, идет ли речь о национальных либо наднациональных требованиях) либо сообщения лицу, подавшему заявку, о необходимости исправления заявки (пункты 1 и 5 статьи 26 Закона об оценке, пункты 62, 156 и 225 Правил подтверждения соответствия Республики Беларусь, утвержденных постановлением Государственного комитета по стандартизации Республики Беларусь от 25 июля 2017 г. № 61), либо сообщения заявителю о необходимости доработки заявки или об отказе в проведении работ по сертификации с указанием причин отказа (часть первая пункта 37 Типовых схем оценки соответствия, утвержденных Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 18 апреля 2018 г. № 44).

Заявители на обязательное подтверждение соответствия

Для двух разновидностей обязательной оценки соответствия (можно вести речь также о формах обязательного подтверждения соответствия): обязательной сертификации и декларирования соответствия, – круг заявителей определен Законом об оценке и Договором о ЕАЭС.

При этом, исходя из форм оценки соответствия, и с учетом норм Закона об оценке можно выделить две основные группы заявителей: во-первых, заявители на обязательную сертификацию продукции или иных объектов обязательной оценки соответствия (выполнение определенных работ, оказание определенных услуг, компетентность персонала) и, во-вторых, лица, принимающие декларацию, в отношении продукции. При этом имеются в виду либо декларация о соответствии Национальной системы подтверждения соответствия Республики Беларусь, либо декларация о соответствия ТР ТС или ТР ЕАЭС (подпункты 1.3 и 1.5 пункта 1 статьи 15, подпункты 1.7 и 1.8 пункта 1 статьи 1 Закона об оценке).

Заявители на обязательную сертификацию

При определении круга заявителей на обязательную сертификацию следует учитывать два момента, имеющих важное значение и дифференцирующих правовое регулирование:

  • во-первых, об обязательной сертификации на соответствие каким (национальным или наднациональным) техническим требованиям идет речь. Иными словами, включены ли соответствующие технические требования в правовой акт, входящий в состав законодательства Республики Беларусь либо в состав права ЕАЭС. Если быть более точными, то говоря о национальных требованиях, мы имеем в виду требования, содержащиеся в технических регламентах Республики Беларусь, а также в нормативных правовых актах Президента Республики Беларусь или иных правовых актах в соответствии с определенным им порядком, предусматривающих введение обязательного подтверждения соответствия в связи с необходимостью принятия оперативных мер государственного регулирования (пункт 3 статьи 23 Закона об оценке). При положительных результатах такой сертификации выдается сертификат соответствия или сертификат компетентности Национальной системы подтверждения соответствия Республики Беларусь. Если же речь идет о наднациональных требованиях, мы подразумеваем требования, содержащиеся в ТР ТС или ТР ЕАЭС (пункт 3 статьи 23 и пункт 1 статьи 60 Закона об оценке). При положительных результатах такой сертификации выдается сертификат соответствия ТР ТС или ТР ЕАЭС;
  • во-вторых, идет ли речь о так называемом «общем» круге заявителей (безотносительно к специфике продукции, иных объектов обязательной оценки соответствия, а также о том, идет ли речь о серийном производстве продукции либо нет) либо о заявителях на соответствие «конкретным» техническим требованиям (с учетом того, о какой именно продукции или иных объектах обязательной оценки соответствия идет речь, предполагается ли сертификация продукции в рамках серийного производства либо партии продукции или единичного изделия).

Исходя из комплексного анализа положений подпунктов 1.13, 1.12, 1.15 пункта 1 статьи 1, пункта 2 и подпункта 3.1 и 3.2 пункта 3, пункта 7 статьи 2 и иных положений Закона об оценке, абзаца шестого пункта 5 приложения № 9 к Договору о ЕАЭС можно сделать вывод, что заявителями на обязательную сертификацию (в рамках «общего» круга заявителей), могут быть:

  1. если речь идет о национальных технических требованиях – юридические лица Республики Беларусь, иностранные или международные юридические лица (организации, не являющиеся юридическим лицом), индивидуальные предприниматели, зарегистрированные в Республике Беларусь, либо физические лица, являющиеся иностранными индивидуальными предпринимателями, а в случаях, определенных Президентом Республики Беларусь, – также физические лица, не являющиеся индивидуальными предпринимателями. Такой случай на сегодняшний день установлен Президентом Республики Беларусь по сути лишь для обязательной сертификации служебного и гражданского оружия (абзац тринадцатый пункта 3 Положения о порядке проведения сертификации служебного и гражданского оружия и боеприпасов, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 13 февраля 2003 г. № 71). В любом случае потенциальный круг заявителей на обязательную сертификацию национальным техническим требованиям достаточно широк, включает как белорусских, так и иностранных субъектов;
  2. если речь идет о наднациональных технических требованиях – юридические лица Республики Беларусь либо иностранные юридические лица, зарегистрированные на территории государств – членов ЕАЭС и физические лица, являющими иностранными индивидуальными предпринимателями, зарегистрированными на территории государств – членов ЕАЭС.

Обращаем внимание, что физические лица, не являющиеся индивидуальными предпринимателями, в общий круг заявителей на сертификацию наднациональным техническим требованиям (даже в виде исключения (особых случаев)) не входят. Очевидно также, что не могут быть заявителями на обязательную сертификацию наднациональным техническим требованиям иностранные юридические лица и физические лица, являющиеся иностранными индивидуальными предпринимателями, если они зарегистрированы на территории государств, не входящих в ЕАЭС. Это существенно ограничивает круг потенциальных заявителей на обязательную сертификацию наднациональным техническим требованиям в сравнении с кругом заявителей на соответствие национальным техническим требованиям.

При этом в случае с наднациональными техническими требованиями речь идет только об обязательной сертификации продукции (ТР ТС и ТР ЕАЭС не разрабатываются в отношении иных объектов оценки соответствия) и сами заявители на обязательную сертификацию наднациональным техническим требованиям должны обладать специальным статусом в рамках процесса «жизненного цикла» продукции: быть изготовителями такой продукции либо уполномоченными изготовителем лицами либо продавцами (поставщиками) (абзац шестой пункта 5 приложения № 9 к Договору о ЕАЭС).

Под изготовителем понимаются юридические лица либо индивидуальные предприниматели, осуществляющие от своего имени производство или производство и реализацию продукции и ответственные за ее соответствие обязательным для соблюдения техническим требованиям (подпункт 1.14 пункта 1 статьи 1 Закона об оценке, пункт 2 приложения № 9 к Договору о ЕАЭС). В качестве уполномоченных изготовителем лиц могут выступать юридические лица или индивидуальные предприниматели, зарегистрированные в Республике Беларусь или ином государстве – члене ЕАЭС, которые на основании гражданско-правового договора с изготовителем осуществляют действия от имени этого изготовителя при оценке соответствия и выпуске продукции (в том числе ввозимой (ввезенной) на территорию Республики Беларусь или иного государства – члена ЕАЭС из третьей стороны) в обращение, а также несут ответственность за несоответствие продукции обязательным для соблюдения техническим требованиям (подпункт 1.43 пункта 1 статьи 1 Закона об оценке, пункт 2 приложения № 9 к Договору о ЕАЭС). Наконец, продавцы (поставщики) – это юридические лица или индивидуальные предприниматели, зарегистрированные в Республике Беларусь или ином государстве – члене ЕАЭС, которые осуществляют реализацию продукции (в том числе ввозимой (ввезенной) на территорию Республики Беларусь или иного государства – члена ЕАЭС из третьей стороны) и несут ответственность за несоответствие продукции обязательным для соблюдения техническим требованиям (подпункт 1.29 пункта 1 статьи 1 Закона об оценке)

Учитывая положения пунктов 2 и 3 статьи 26 Закона об оценке, абзаца седьмого пункта 5 приложения № 9 к Договору о ЕАЭС «конкретный» круг заявителей на обязательную сертификацию:

  • если речь идет о национальных технических требованиях – может быть ограничен (в пределах «общего» круга заявителей) нормативными правовыми актами Президента Республики Беларусь, иными правовыми актами в соответствии с определенным им порядком либо правилами подтверждения соответствия, утверждаемыми Государственным комитетом по стандартизации Республики Беларусь, с учетом специфики объекта обязательной оценки соответствия;
  • если речь идет о наднациональных технических требованиях – устанавливается ТР ТС или ТР ЕАЭС.

Лица, принимающие декларацию

При определении того, кто из субъектов вправе принимать декларацию, нужно учитывать три момента, имеющих правовое значение:

  • во-первых, указанные лица должны выступать в специальном статусе по отношению к процессам «жизненного цикла» продукции, в отношении которой принимается декларация;
  • во-вторых, о декларировании на соответствие каким (национальным или наднациональным) техническим требованиям идет речь;
  • в-третьих, идет ли речь об «общем» круге лиц, принимающих декларацию, либо о лицах, принимающих декларацию на соответствие «конкретным» техническим требованиям.

Учитывая первый аспект, лицом, принимающим декларацию, могут быть только ее изготовители или уполномоченные изготовителем лица либо продавцы (поставщики).

Исходя из анализа положений подпункта 1.18 пункта 1 статьи 1 Закона об оценке, абзаца шестого пункта 5 приложения № 9 к Договору о ЕАЭС, можно сделать вывод, что лицами, принимающими декларацию (в контексте «общего» круга соответствующих лиц), на соответствие:

  • национальным техническим требованиям – могут быть только юридические лица Республики Беларусь либо индивидуальные предприниматели, зарегистрированные в Республике Беларусь;
  • наднациональным техническим требованиям – могут быть только юридические лица либо индивидуальные предприниматели, зарегистрированные в Республике Беларусь или ином государстве – члене ЕАЭС.

Наконец, учитывая положения пунктов 2 и 3 статьи 30 Закона об оценке, абзаца седьмого пункта 5 приложения № 9 к Договору о ЕАЭС «конкретный» круг лиц, принимающих декларацию о соответствии:

  • если речь идет о национальных технических требованиях – может быть ограничен (в пределах «общего» круга заявителей) нормативными правовыми актами Президента Республики Беларусь, иными правовыми актами в соответствии с определенным им порядком либо правилами подтверждения соответствия, утверждаемыми Государственным комитетом по стандартизации Республики Беларусь, с учетом специфики объекта обязательной оценки соответствия;
  • если речь идет о наднациональных технических требованиях – устанавливается ТР ТС или ТР ЕАЭС.

Заявители на иные формы обязательной оценки соответствия (кроме подтверждения соответствия)

Как следует из положений пункта 1 и 2 статьи 12 Закона об оценке, помимо подтверждения соответствия (в форме обязательной сертификации и декларирования соответствия) существуют и иные формы обязательной оценки соответствия. Важно учитывать, что, во-первых, речь идет только о формах обязательной оценки соответствия, предусмотренных ТР ТС или ТР ЕАЭС (на наднациональном уровне) и, во-вторых, такие формы предполагают оценку соответствия техническим требованиям, содержащимся в соответствующих ТР ТС или ТР ЕАЭС.

В абзаце первом пункта 5 приложения № 9 к Договору о ЕАЭС дан примерный (незакрытый) перечень таких обязательных форм оценки соответствия. В числе поименованных форм (кроме подтверждения соответствия) присутствуют регистрация (государственная регистрация), испытания и экспертизы. В таблицах 1 и 2 Перечня технических регламентов Евразийского экономического союза (технических регламентов Таможенного союза), утвержденного Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 2 апреля 2019 г. № 52 «О перечне технических регламентов Евразийского экономического союза (технических регламентов Таможенного союза)», упоминаются также такие формы оценки соответствия как технические освидетельствования, классификации, одобрения типа, технические осмотры продукции и некоторые другие.

При этом также как и для подтверждения соответствия (обязательной сертификации и декларирования соответствия) наднациональным требованиям, исходя из части шестой пункта 5 приложения № 9 к Договору о ЕАЭС, заявителями могут быть только юридические лица либо индивидуальные предприниматели, зарегистрированные в Республике Беларусь или ином государстве – члене ЕАЭС, являющиеся изготовителями или уполномоченными изготовителем лицами либо продавцами (поставщиками) продукции, а конкретный круг заявителей устанавливается ТР ТС или ТР ЕАЭС.

Толкование норм Договора о ЕЭАС Судом ЕАЭС в части подходов к заявителю

Отметим, что позиция, отраженная в настоящей статье, в части определения круга заявителей наднациональным техническим требованиям подтверждается толкованием Суда ЕАЭС, изложенными в Консультативном заключении Суда ЕАЭС от 31 октября 2019 г.

Так, Евразийская экономическая комиссия (далее – ЕЭК) обратилась в Суд ЕАЭС с заявлением о разъяснении положений Договора о ЕАЭС. В заявлении было указано, что в ходе осуществления мониторинга и контроля исполнения государствами – членами ЕАЭС положений Договора о ЕЭАС и решений ЕЭК в сфере технического регулирования выявлена различная практика применения в государствах-членах положений ТР ТС «О безопасности колесных транспортных средств» (ТР ТС 018/2011), утвержденного Решением Комиссии Таможенного союза от 9 декабря 2011 г. № 877 (далее – ТР ТС 018/2011), в части регулирования вопросов получения физическими лицами документов об оценке соответствия в отношении транспортных средств, ввозимых на таможенную территорию ЕАЭС для личного пользования.

В соответствии с пунктом 69 ТР ТС 018/2011 в ходе проведения оценки соответствия единичных транспортных средств, ввозимых на таможенную территорию ЕАЭС, в качестве заявителя выступает изготовитель транспортного средства или его уполномоченный представитель, действующий от его имени, либо лицо, осуществляющее ввоз транспортного средства на таможенную территорию ЕАЭС (в том числе физическое лицо, ввозящее транспортное средство для личного пользования), или его представитель.

Вместе с тем, ЕЭК было установлено, что в Республике Беларусь указанные положения ТР ТС 018/2011 не применяются, так как по мнению Государственного комитета по стандартизации Республики Беларусь в соответствии с Договором о ЕАЭС физическое лицо не может быть заявителем при осуществлении оценки соответствия требованиям ТР ТС 018/2011 единичных транспортных средств, ввозимых на таможенную территорию ЕАЭС для личного пользования. В качестве обоснования такого подхода Республика Беларусь ссылалась на содержание абзаца шестого пункта 5 приложения № 9 к Договору о ЕАЭС, в котором, по ее мнению, устанавливается круг лиц, являющихся заявителями при оценке соответствия, и в который не входят физические лица, ввозящие товары на таможенную территорию ЕАЭС для личного пользования. Согласно положениям пункта 5 приложения № 9 к Договору о ЕАЭС при оценке соответствия заявителем могут быть зарегистрированные на территории государства-члена в соответствии с его законодательством юридическое лицо или физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, являющиеся изготовителем или продавцом либо уполномоченным изготовителем лицом. При этом абзац седьмой пункта 5 приложения № 9 к Договору о ЕАЭС предусматривает, что круг заявителей при оценке соответствия устанавливается в соответствии с техническим регламентом Союза.

Суд ЕАЭС, рассмотрев дело, вынес консультативное заключение, в котором в частности, установил, что нормой абзаца шестого пункта 5 приложения № 9 к Договору о ЕАЭС круг лиц, которые могут подавать заявление на оценку соответствия, ограничен только юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями.

В отношении же нормы абзаца седьмого пункта 5 приложения № 9 к Договору о ЕАЭС, где определено, что круг заявителей при оценке соответствия устанавливается в соответствии с техническим регламентом, Суд ЕАЭС отметил следующее. Из смысла данной правовой нормы следует, что в соответствующем техническом регламенте ЕАЭС из числа субъектов, отмеченных в абзаце шестом пункта 5 приложения № 9 к Договору о ЕАЭС, уточняется (детализируется) субъектный состав лиц, подающих заявление, исходя из конкретного вида и свойств продукции, являющейся объектом технического регулирования, и применительно к конкретной форме оценки соответствия. Иное толкование, подразумевающее, что абзац седьмой пункта 5 приложения № 9 к Договору о ЕАЭС позволяет дополнить в техническом регламенте ТС или ЕАЭС субъектный состав нормы, установленной абзацем шестым данного пункта, фактически лишает сам абзац шестой полезного действия, поскольку его отсутствие при подобном толковании никак не влияет на результат правового регулирования правоотношения.

Итоговый вывод Суда ЕАЭС фактически подтвердил правоту позиции Республики Беларусь по толкованию положений Договора о ЕАЭС: из взаимосвязанного прочтения положений пунктов 1 и 2 статьи 53 Договора о ЕАЭС, абзацев шестого и седьмого пункта 5 приложения № 9 к Договору о ЕАЭС следует, что круг заявителей при оценке соответствия устанавливается ТР ЕАЭС (ТР ТС) из числа лиц, указанных в абзаце шестом пункта 5 приложения № 9 к Договору о ЕАЭС, в зависимости от особенностей объекта технического регулирования.

Таким образом, правильное определение субъектов правоотношений, которые могут выступать заявителями на обязательную оценку соответствия, имеет важное значение для успешного прохождения процедур оценки соответствия, выпуска продукции в обращение и зависит от учета различных факторов.

Буга Д.М.,
заместитель начальника управления – начальник отдела
гражданского, хозяйственного и экологического законодательства
Национального центра законодательства и правовых исследований Республики Беларусь

С иными материалами правоприменительной практики можно ознакомиться в системах
«ЭТАЛОН» и «ЭТАЛОН-ONLINE»

Материал предоставлен Национальным центром правовой информации Республики Беларусь
При использовании материала ссылка на Национальный центр правовой информации Республики Беларусь обязательна!

Нашли ошибку? Выделите текст с ошибкой и нажмите «Ctrl+Enter».