Порядок заключения договоров

I. Форма сделок

II. Текст договора

III. Проверка полномочий лица, подписывающего договор

IV. Предмет договора

V. Прочие условия договора

Глава 9 Гражданского кодекса Республики Беларусь (ГК) регулирует общие правила заключения сделок. В соответствии с гражданским законодательством сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Сделки могут быть:

  1. дву- или многосторонними (договоры);
  2. односторонними.

Сделка может совершаться под отлагательным или отменительным условием.

I. Форма сделок

Сделки совершаются:

  1. устно;
  2. в письменной форме:
    • простой;
    • нотариальной.

Если иное не установлено соглашением сторон, могут совершаться устно все сделки, исполняемые при самом их совершении, за исключением сделок (!):

  1. для которых установлена нотариальная форма, 
  2. несоблюдение простой письменной формы которых влечет их недействительность.

Сделка в простой письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, либо должным образом уполномоченными ими лицами (пункты 2, 3 статьи 404 ГК).

Законодательством и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и др.) и должны предусматриваться последствия несоблюдения этих требований. Если такие последствия не предусмотрены, применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки (пункт 1 статьи 163 ГК).

Использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и порядке, предусмотренных законодательством или соглашением сторон.

Соблюдение простой письменной формы не требуется для сделок, которые в соответствии со статьёй 160 ГК могут быть совершены устно.

Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но (!) не лишает их права приводить письменные и другие доказательства, не являющиеся свидетельскими показаниями. (!) Несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки.

Нотариальное удостоверение сделок осуществляется путем совершения удостоверительной подписи на документе, соответствующем требованиям статьи 161 ГК, удостоверительной надписи нотариусом.

Сделки с землей и другим недвижимым имуществом подлежат государственной регистрации в случаях и порядке, предусмотренных статьёй 131 ГК и законодательством о государственной регистрации недвижимого имущества прав на него и сделок с ним.

(!) Несоблюдение нотариальной формы или требования о государственной регистрации сделки влечет ее недействительность.

Сделка является недействительной:

  1. по основаниям, установленным ГК либо иными законодательными актами;
  2. в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка);
  3. либо независимо от такого признания (ничтожная сделка)

Недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения. Однако если из содержания сделки вытекает, что она может быть прекращена лишь на будущее время, суд, признавая сделку недействительной, прекращает ее действие на будущее время.

При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) – возместить его стоимость в деньгах, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены ГК либо иными законодательными актами.

При наличии умысла у обеих сторон такой сделки (в случае исполнения сделки обеими сторонами) в доход Республики Беларусь взыскивается все полученное ими по сделке, а в случае исполнения сделки одной стороной с другой взыскивается в доход Республики Беларусь все полученное ею и все причитающееся с нее первой стороне (в возмещение полученного).

При наличии умысла лишь у одной из сторон такой сделки все полученное ею по сделке должно быть возвращено другой стороне, а полученное последней либо причитавшееся ей в возмещение исполненного взыскивается в доход Республики Беларусь.

Мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей юридические последствия, ничтожна.

Притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки применяются относящиеся к ней правила.

В соответствии с требованиями статьи 174 ГК сделка, совершенная юридическим лицом в противоречии с целями его деятельности либо юридическим лицом, не имеющим лицензии на занятие соответствующей деятельностью, может быть признана судом недействительной по иску учредителя (участника) этого юридического лица или государственного органа, осуществляющего контроль или надзор за деятельностью юридического лица, если другая сторона в сделке знала или в силу акта законодательства обязана была знать о ее неправомерности, но заключила такую сделку умышленно или по неосторожности.

Если сделка признана недействительной как совершенная под влиянием заблуждения, соответственно применяются правила, предусмотренные пункт 2 статьи 168 ГК.

Сделка, совершенная под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной, а также сделка, которую лицо было вынуждено совершить вследствие стечения тяжелых обстоятельств на крайне не выгодных для себя условиях, чем другая сторона воспользовалась (кабальная сделка), может быть признана судом недействительной по иску потерпевшего. Потерпевшему в таком случае возвращается другой стороной все полученное ею по сделке, а при невозможности возвратить полученное в натуре возмещается стоимость в деньгах. Имущество, полученное по сделке потерпевшим от другой стороны, а также причитавшееся ему в возмещение переданного другой стороне, обращается в доход Республики Беларусь. Кроме того, потерпевшему возмещается другой стороной причиненный ему реальный ущерб.

Недействительность части сделки не влечет за собой недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части.

Иск об установлении факта ничтожности сделки и о применении последствий ее недействительности может быть предъявлен в течение десяти лет со дня, когда началось ее исполнение.

II. Текст договора

Отношения сторон определяются не только условиями договора, но и применимым правом, что обозначает следующее: при отсутствии в тексте договора определенных положений (например, отсутствует ответственность одной из сторон) при возникновении спора применяются нормы действующего законодательства.

Преамбула договора должна содержать:

  1. наименование договора (купли-продажи, поставки, комиссии и т.д.);
  2. дату составления договора;
  3. место подписания договора;
  4. полные фирменные наименования партнеров, под которыми они зарегистрированы в реестре;
  5. названия сторон по договору (подрядчик, поставщик, арендатор и т.д.);
  6. подробное наименование должности, фамилию, имя, отчество лица, подписывающего договор, а также наименование документа, из которого следуют его полномочия на подписание договора. 

III. Проверка полномочий лица, подписывающего договор

Если это директор – следует удостовериться, что это действительно директор (попросите показать приказ о назначении директора, удостоверение, протокол собрания учредителей).

Если это человек, который действует по доверенности, то после того, как вы удостоверитесь в его личности, необходимо обратить внимание, есть ли на доверенности:

  • подпись руководителя организации и его печать;
  • дата, когда выдана доверенность (без нее доверенность недействительна);
  • срок, на который выдана доверенность;
  • объем полномочий.

Полномочие лица подписывать банковские документы не означает полномочий подписывать сделки от имени предприятия.

IV. Предмет договора

Права и обязанности сторон

В договоре должны быть оговорены:

  1. обязанности и права первой стороны по договору;
  2. обязанности и права второй стороны по договору;
  3. срок выполнения своих обязательств сторонами;
  4. место выполнения обязательств каждой из сторон;
  5. способ выполнения обязательств каждой из сторон (порядок действий, их последовательность, сроки).

Дополнительные условия договора

К дополнительным условиям договора относятся:

  1. срок действия договора;
  2. ответственность сторон.

К каждому виду обязательств (обязанностей) партнера должны быть предусмотрены:

  1. соответствующая ответственность;
  2. способы обеспечения обязательств
    (существуют четыре основных способа обеспечения обязательств:
    • неустойка (штраф, пеня);
    • залог;
    • поручительство;
    • задаток);
  3. основания досрочного расторжения договора в одностороннем порядке и порядок действия сторон при одностороннем расторжении договора;
  4. условие о конфиденциальности информации по договору;
  5. порядок разрешения споров между сторонами по договору.

Если это договор между фирмами, находящимися в разных государствах, в договоре можно делать так называемую арбитражную оговорку, предусматривающую рассмотрение споров в Международном арбитражном суде Республики Беларусь при Белорусской торгово-промышленной палате.

V. Прочие условия договора

1. Отношения сторон кроме договора регулируются действующим законодательством, поэтому необходимо использовать фразу: «В случаях, не предусмотренных настоящим договором, стороны руководствуются действующим гражданским законодательством.».

Если это договоры, заключаемые между юридическими лицами разных государств, необходимо дополнительно оговорить, законодательство какой стороны будет применяться. В этом случае также необходимо обратить внимание на то, чтобы эта оговорка и арбитражная оговорка совпадали.

2. Условие о согласовании связи между сторонами: можно указать для каждой стороны лиц, полномочных давать информацию и решать вопросы, относящиеся к исполнению договора; способы связи.

3. Преддоговорная работа и ее результаты после подписания договора

Данный пункт содержит положение, в соответствии с которым стороны устанавливают, что после подписания договора все предварительные переговоры по нему, переписка, предварительные договоры, соглашения и протоколы о намерениях (если таковые были) теряют силу.

4. Реквизиты сторон

Для каждой стороны указываются:

  1. почтовые реквизиты;
  2. местонахождение (точный адрес);
  3. банковские реквизиты сторон (номер расчетного счета, учреждение банка, код банка, МФО, данные расчетного центра, корреспондентский счет банка) – этому необходимо уделить особое внимание, поскольку иначе трудно будет взыскать убытки;
  4. отгрузочные реквизиты (для железнодорожных отправок, для контейнеров, мелких отправок).

Стороны должны принять на себя обязательство немедленно извещать друг друга в случае изменения своих реквизитов.

5. Количество экземпляров договора («Настоящий договор составлен в __ подлинных экземплярах по одному для каждой из сторон.»).

6. Порядок исправлений по тексту договора

Все исправления по тексту настоящего договора имеют юридическую силу только в том случае, если они удостоверены подписями сторон в каждом отдельном случае.

7. Подписи представителей сторон и дата подписания (если стороны подписали договор в разное время, то он считается заключенным с момента подписания его последней стороной).

Порядок оформления текста договора

Договор заключается несколькими способами:

а) составление одного документа под названием «договор» (контракт, соглашение).

Данный способ самый оптимальный. Следует помнить, что согласованная спецификация не является договором. Более того, отдельные нормативные правовые акты, регулирующие правила заключения и осуществления договоров определенного вида, устанавливают обязательные требования к договорам, как, например, этого требует постановление Кабинета Министров Республики Беларусь от 8 июля 1996 г. № 444, утвердившее Положение о поставках товаров в Республике Беларусь;

б) заключение договора в соответствии с протоколом о намерениях. 

В соответствии с предварительным договором стороны обязуются в будущем заключить договор на передачу товаров, выполнение определенных работ (услуг) на условиях, предусмотренных предварительным договором;

в) обмен письмами, телетайпограммами, телеграммами, факсами и т.п. стороной, которая их посылает. 

Рекомендуется либо вообще не применять эту форму связи для заключения договоров, особенно внешнеэкономических, либо при ее использовании обязательно повторять условия предложения и акцепта (согласия) путем направления другой стороне соответствующего письма, а при оформлении договора в виде единого документа – путем представления для подписания письменного текста договора.

При заключении договора на основании гарантийного письма необходимо обратить внимание на следующее.

Гарантийное письмо должно отвечать всем требованиям предложения о заключении договора (оферта):

  1. содержать всю необходимую информацию о существенных условиях договора (предмет, сроки, цена и т.д.);
  2. быть определенным и обращено к конкретному лицу;
  3. исходить от полномочного лица предприятия;
  4. выражать намерение лица, которое его посылает, считать себя связанным правами и обязанностями в случае принятия предложения.

Если все вышеперечисленные условия отсутствуют, то это реклама или приглашение к переговорам в будущем.

Принятие предложения о заключении договора также должно отвечать определенным требованиям (акцепт):

  • исходить только от того лица, которому сделано предложение;
  • акцепт должен быть безоговорочным.

Когда оферта (предложение) сделана с указанием срока для ответа, договор считается заключенным, если ответ о принятии (акцепте) предложения получен в течение этого срока. Когда срок в оферте не указан, то принятие имеет юридическое значение, если ответ получен в течение нормального необходимого времени;

г) принятие заказа к исполнению. 

Договор может быть заключен путем принятия заказа к исполнению.

О заключении договора свидетельствует его подписание.

Как правило, оно включает в себя:

  1. собственноручную подпись полномочного представителя предприятия;
  2. оттиск печати этой организации.

Отсутствие печати предприятия на договоре не делает договор автоматически недействительным. Решающее значение закон придает полномочиям лица, подписавшего договор.

Обратите внимание: если договор сложный и ответственный, можно поставить печать на подпись на каждом листе текста договора. Факсимильной печатью заверять нельзя.

Договор является важнейшим доказательством в хозяйственном или арбитражном суде в случае возникновения спора.

Особенно недопустимы в договоре разночтения. Если в тексте договора присутствуют разные положения по одному и тому же условию, то при прочих равных условиях считается, что между сторонами не было достигнуто соглашение по этому условию договора.


Rambler's Top100